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            發改委暫停PE備案:基金尋找替代方案 面臨法律監管

            發布時間:2014-02-12

            日前,一家國有大型PE基金管理人向記者透露,她所投資的一家企業的IPO申請,因PE股東資質的缺失未被受理。據其了解,6月底,國務院與中央編制委員會將私募股權基金(PE)監督管理權劃歸證監會后,發改委目前已暫停PE備案工作。“現在公司大股東天天催著我們去發改委備案。”前述管理人稱。

            “不僅國家發改委,連地市級發改委也不再受理PE備案申請。”一位地方金融辦人士證實了上述說法。但PE備案的“空當期”,將給PE基金項目IPO退出帶來新障礙??赡艿淖顗那闆r是,所有投資項目都必須等待PE股東完成“備案”,才能遞交IPO申請,這將大幅放緩IPO運作效率,甚至錯失最佳的時間窗口。

            記者獨家獲悉,作為PE監管新機構——證監會下轄的中國證券投資基金業協會(下稱“中基協”)正著手制訂新的PE基金管理辦法,對PE備案管理、規范經營、杜絕非法集資、健全信息披露等方面提出新的監管要求。但辦法出臺尚需時日,這意味著PE備案空當期或將延續一段時日。

            記者了解到,這迫使PE基金不得不尋找替代方案,包括要求地方金融辦出具PE合規經營證明資料,或向發改委以創業投資企業形式申請備案。但是,這些所謂的替代方案,依然面臨法律監管的瑕疵。

            PE備案空當期

            在中央編制委員會將PE監管權劃歸證監會前,發改委作為PE監管主體一直推行PE備案制度,這一備案被行業視為PE規范經營的有效資質。一位在發改委完成備案的PE基金管理人透露,PE機構除了必須滿足發改委要求的LP最低出資額1000萬元以上、LP人數滿足相關法律要求(如 合伙制基金LP不超過49人),建立規范經營與信息披露制度之外,PE機構還要簽訂一份承諾書,證明自己不存在非法集資、公眾集資等違法行為。

            企業申請IPO時,這份承諾書及發改委的相關備案材料,均被證監會視為認定PE基金是否為合規投資主體的重要參考依據。如今發改委暫停PE備案,PE無法獲得備案,也就相應阻礙了PE投資企業的IPO進程。上述地方金融辦人士透露,目前因PE資質缺失而不被受理的企業IPO申請不在少數。去年以來,證監會加強擬上市公司財務自審力度,其中一項措施 是,要求符合條件的律師事務所,要認真核查擬上市公司PE股東的規范經營資質,避免擬上市公司高管通過PE基金代持公司股份或與PE基金存在涉及利益輸送 的關聯交易等。

            “如今,律師事務所要求企業大股東提交PE股東作為規范經營投資主體的相關材料,否則很難出具法律意見書。”前述基金管理人稱,在PE備案空當期內,只能另辟蹊徑尋找替代方案,但其中一些替代方案游走在監管灰色地帶。“但公司大股東已提出如果不能按時找到證明PE資質的材料,只能更換PE股東以保證公司IPO順利進行。”她直言。

            替代方案的“法律瑕疵”

            目前,該基金管理人優先考慮的一項替代方案,是要求基金注冊地所在的地方金融辦出具一份證明資料,替代發改委PE備案材料。慶幸的是,地方金融辦也愿意“成人之美”,很快向她出具一份證明資料,大致內容是基于發改委暫時不受理PE備案工作,地方金融辦作為地方金融管理機構,證明這只PE基金在符合國家相關法律的情況下規范經營。

            地方金融監管部門出具的PE資質證明材料,能否獲得發審委方面的認可,目前仍是未知數。前述知情人士直言,其中最大的問題,是PE監管權限的認定——目前國家規定由證監會負責執行PE監管權,而地方金融辦出具的證明材料,存在超越監管權限之嫌。事實上,中基協已著手制訂PE基金備案管理辦法,主要起草者包括中基協PE領域負責人劉健鈞,劉之前任職國家發改委財政金融司金融處,期間除推動PE基金備案制度出臺,還參與修訂備案PE基金的信息披露審核流程,協助地方PE監管部門修訂PE備案操作細則等。

            記者了解到,目前中基協相關人士仍在調研,這項備案管理辦法的出臺尚需時日。而PE基金很難有這個耐心持續等待。他們想出來的最新替代方案是,考慮按照《創業投資企業管理暫行辦法》,以創業投資企業身份向發改委申請備案。但此舉也存在一定問題,這家國有大型PE基金將受到“規避國有股劃轉社?;?rdquo;的嫌疑。

            此前,國家相關法律規定,如果國有創投機構的投資企業滿足職工人數不超過500人、年銷售額不超過2億元、資產總額不超過2億元三項要求,則可以豁免國有股劃轉社?;?。“我們曾和證監會發審委人士做過溝通,對方認為,國有PE基金以創業投資企業備案身份,投資一家即將IPO的企業項目,很難擺脫豁免國有股轉持社?;鸬南右?,反而是給企業IPO構成新障礙。”前述基金管理人說。

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